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時間：2020-04-06作者：山東元鼎律師事務(wù)所瀏覽：83

以威脅企圖發(fā)生性關(guān)系構(gòu)成
【裁判要旨】戀愛關(guān)系存續(xù)期間,男方以女方的相威脅,企圖發(fā)生性關(guān)系,屬違背婦女意志的脅迫行為,應(yīng)認(rèn)定為存在故意。在認(rèn)定罪著手的問題上,應(yīng)堅持形式的著手說與實(shí)質(zhì)的著手說相結(jié)合,只有當(dāng)行為人實(shí)施了脅迫等符合罪犯罪構(gòu)成要件的行為,并且對被害人的性造成了現(xiàn)實(shí)而緊迫的危險時,才能認(rèn)定為罪的著手。

騙取出口退稅罪的認(rèn)定
騙取出口退稅罪與一般騙取出口退稅的行為
騙取出口退稅數(shù)額的大小，是區(qū)分騙取出口退稅罪與一般騙取出口退稅的行為的界限。根據(jù)《刑法》*二百零四條的規(guī)定，騙取國家出口退稅款，數(shù)額較大的構(gòu)成犯罪。《騙取出口退稅案件解釋》*三條規(guī)定，騙取國家出口退稅款五萬元以上的，為刑法*二百零四條規(guī)定的“數(shù)額較大”。根據(jù)*院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》*六十條的規(guī)定，以假報出口或者其他欺騙手段，騙取國家出口退稅款，數(shù)額在五萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。因此，騙取出口退稅數(shù)額達(dá)到五萬元以上的，以騙取出口退稅罪論處。尚未達(dá)到五萬元的，根據(jù)《稅收征管法》*六十六條的規(guī)定，以假報出口或者其他欺騙手段，騙取國家出口退稅款，由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其騙取的退稅款，并處騙取稅款一倍以上五倍以下的罰款。

關(guān)于受賄罪中“為他人謀取利益”的認(rèn)定
根據(jù)《刑法》*三百八十五條款的規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財物的，只有同時具有“為他人謀取利益”的情形，才能構(gòu)成受賄罪?！盀樗酥\取利益”應(yīng)當(dāng)被確定為受賄罪犯罪構(gòu)成的客觀要件，即“為他人謀取利益”必須是一種客觀上表現(xiàn)出來的行為，僅僅是主觀上構(gòu)想為他人謀取利益的，不能認(rèn)定為“為他人謀取利益”。
至于在什么情況下可以推定行為人具有“為他人謀取利益”的情節(jié)，2003年11月13日*發(fā)布的《全國*審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》中關(guān)于“‘為他人謀取利益’的認(rèn)定”一節(jié)中明確指出：“為他人謀取利益包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個階段的行為。只要具有其中一個階段的行為，如國家工作人員收受他人財物時，根據(jù)他人提出的具體請托事項，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。明知他人有具體請托事項而收受其財物的，視為承諾為他人謀取利益”?？梢姡贫ㄊ苜V人具有“為他人謀取利益”的情節(jié)，必須是“明知他人有具體請托事項”。需要指出的是，此處的“請托事項”，必須是具體、明確的，諸如泛泛地希望得到在各方面的關(guān)照，或者日后一般性的照顧等等，則不屬于具體請托事項。在現(xiàn)實(shí)生活中，特別是逢年過節(jié)期間，會有大量的送禮行為，送禮人大都是為了聯(lián)絡(luò)感情或者拍馬屁，沒有什么具體的請托事項。如果將這樣的情形，一概地推定為受賄，則刑法的打擊面勢*于擴(kuò)大。

認(rèn)定“吊模宰客”行為的性質(zhì)應(yīng)區(qū)分不同情況
“吊模宰客”，是指一些地方形容不法分子以各種名目誘騙游客到酒吧、咖啡廳、KTV、美容院等場所消費(fèi)、購物，通過抬高消費(fèi)金額等手段謀取高額利潤，“吊模”則從消費(fèi)金額中抽取一定比例的違法犯罪活動?！暗跄Ｔ卓汀毙袨殡m有基本套路，但無固定模式，實(shí)踐中對“吊模宰客”行為認(rèn)定罪名不一：（1）非的“吊模宰客”行為對應(yīng)的往往是詐騙罪。（2）從事正常經(jīng)營的單位或個人，為增加盈利，采用“吊模宰客”的手段拉生意，為促成交易使用較輕、脅迫手段，強(qiáng)買強(qiáng)賣，如果其經(jīng)營行為是基本正常的、穩(wěn)定的，行為人追求和獲取的經(jīng)濟(jì)利益主要源于商業(yè)經(jīng)營活動，基本符合商業(yè)利潤的發(fā)生規(guī)律，僅為獲取較高經(jīng)營利潤而為之，情節(jié)嚴(yán)重的可以認(rèn)定構(gòu)成強(qiáng)迫交易罪。（3）如果行為人并非從事正常經(jīng)營，而是以經(jīng)營活動為幌子或誘餌，追求的主要不是商業(yè)利潤，而是商業(yè)利潤環(huán)節(jié)之外的他人財產(chǎn)，并且是通過或威脅**，則可能構(gòu)成敲詐勒索罪或搶劫罪。本案中，陳**等人在犯罪過程中同時實(shí)施了以握有把柄相威脅以及多人圍堵、毆打的行為，外觀上似乎符合敲詐勒索罪的構(gòu)成特征，但綜合案發(fā)環(huán)境、被害人反應(yīng)等因素分析，陳**等人采用的手段已經(jīng)當(dāng)場對被害人人身造成了傷害，被害人客觀上處于無力反抗的狀態(tài)，主觀上處于不得不從的心理劣勢。在此情況下，被害人迫不得已支付“消費(fèi)費(fèi)用”，脫身后又立即報警，說明被害人交付錢財主要是急于擺脫正在遭受的人身危險，并非顧慮接受異的負(fù)面影響。綜上。本案陳**等人的行為系當(dāng)場實(shí)施，并當(dāng)場**錢財。符合搶劫罪的罪質(zhì)特征。應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成搶劫罪。


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  商業(yè)秘密侵權(quán)案件損害賠償數(shù)額的確定實(shí)際損失依據(jù)法律規(guī)定，三種損害賠償數(shù)額確定方法間存在順位，即先依據(jù)實(shí)際損失，實(shí)際損失難以確定的依據(jù)侵權(quán)獲利，實(shí)際損失和侵權(quán)獲利均難以確定的由*根據(jù)侵權(quán)行為情節(jié)在300萬元以內(nèi)判賠。實(shí)踐中人主張實(shí)際損失，主要依據(jù)有研發(fā)投入、訂單數(shù)量×平均利潤等。直接依據(jù)技術(shù)秘密研發(fā)投入主張實(shí)際損失，一般難以得到支持。因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密為公眾知悉的，應(yīng)根據(jù)相關(guān)商業(yè)秘密的商業(yè)**

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